Сделка с заинтересованностью для ооо: особенности заключения

Сделка с заинтересованностью для ООО: особенности заключения

На прошлой неделе Пленум Верховного Суда РФ принял Постановление «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» (далее — Постановление). Одноименное Постановление Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 (далее – Постановление ВАС № 28) больше не применяется, за исключением двух разъяснений, о которых более подробно будет сказано ниже.

Постановление долгожданное, ведь после вступления в силу Федерального закона от 3 июля 2016 г.

№ 343-ФЗ о внесении изменений в Законы об АО и ООО в части регулирования крупных сделок и сделок с заинтересованностью (далее – Закон № 343-ФЗ) прошло немало времени и вопросов накопилось изрядно (о некоторых их них – см. статью специалистов EY Law в «Вестнике экономического правосудия Российской Федерации»).

В настоящем обзоре внимание уделяется главным образом анализу новых разъяснений Верховного Суда. Что касается подходов, получивших выражение в Постановлении ВАС № 28, то в настоящем обзоре они не освещаются. Обзор подготовлен специалистом компании EΥ Law Еленой Болычевской.

I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Исковая давность

Детальные разъяснения даны по вопросу о моменте, с которого исчисляется годичный срок исковой давности по требованиям об оспаривании сделок, совершенных с нарушением правил об их одобрении (п. 2 Постановления).

Срок начинает течь с момента, когда об указанном нарушении узнал или должен был узнать ЕИО компании. Если же он сам недобросовестный, то учитывается знание иного директора (например, добросовестного директора при множественности директоров или нового директора).

При этом в последнем случае надо доказывать сговор предшествующего директора с контрагентом по сделке. И только если такого иного директора нет, следует выяснять, когда о такой сделке узнали участник компании или член совета директоров, оспаривающие ее.

В этой части также уточнены отдельные аспекты (п. 3 Постановления).

Так, если компания публично раскрывает информацию по Закону о рынке ценных бумаг, то с момента такого раскрытия участник признается узнавшим о сделке, если из раскрытой информации мог быть сделан вывод о совершении сделки с нарушением порядка ее совершения. Кроме того, если участник по меньшей мере два года не участвует в ОСУ/ОСА и не запрашивает информацию о компании, то считается, что он пропустил срок исковой давности, так как должен был узнать о сделке более года назад.

Источник: https://zakon.ru/blog/2018/7/2/krupnye_sdelki_i_sdelki_s_zainteresovannostyu__samoe_vazhnoe_iz_novyh_razyasnenij_verhovnogo_suda

Сделка с заинтересованностью при участии в тендерах: полный обзор + образец решения

Законодательство РФ предусмотрело особую форму взаимоотношений организаций и контрагентов – сделки с заинтересованностью. В чем их особенность? Как определяется заинтересованность для ООО и АО? Как проявились сделки с заинтересованностью при участии в тендерах? На эти и другие вопросы ответим в статье, а также дадим образцы решений об одобрении таких сделок.

Что такое сделка с заинтересованностью простыми словами?

Сделка приобретает статус сделки с заинтересованностью, если в ней заинтересованы лица, указанные в п.1 ст.45 14-ФЗ (закон об ООО) и п.1 ст.81 208-ФЗ (закон об АО). Это могут быть, например, генеральный директор, член правления или совета директоров. Но это далеко не полный список потенциально заинтересованных лиц.

Сюда можно отнести любых граждан и организации, которые ведут контроль компании. Они же вправе давать обязательные для нее указания. Их заинтересованность проявится наличием в договоре (в качестве посредника, представителя, выгодоприобретателя) контролирующих лиц, либо их близких родственников и подконтрольных компаний.

Заключение сделки можно разделить на 4 условных этапа:

  1. Проинформировать о намерении проведения процедуры.
  2. Выявить причины для одобрения. Проконтролировать соблюдение особых условий.
  3. Одобрить сделку с заинтересованностью.
  4. Заключить сделку.

Иногда третий шаг не проводится, например, в фирме всего один учредитель, и он же является директором. Также порядок заключения упрощается, когда у всех лиц без исключения присутствует интерес.

В каких случаях требуется одобрение сделки, а в каких нет?

По установленному правилу сделка с заинтересованностью не нуждается в заблаговременном одобрении, но общество должно информировать о ней  незаинтересованных участников и членов совета директоров (при наличии). Уведомление отправляется в течение 15 дней до заключения сделки, если в уставе не прописан другой срок.

Правила уведомления и правила извещения о проведении общего собрания участников (акционеров) схожи. Что необходимо указывать при их составлении (п.3 ст.45 14-ФЗ)?:

  • лицо (лица), являющееся стороной процесса, ее выгодоприобретателем;
  • сумма;
  • объект сделки;
  • прочие существенные условия или правила их определения;
  • заинтересованное лицо (лица);
  • основания, по которым заинтересованное лицо (каждое из лиц) является таковым.

Согласование сделки проводится в том случае, если одно из указанных в законе лиц потребовало после ознакомления с извещением созвать собрание. Право принятия решения остается либо за общим собранием участников (акционеров), либо за советом директоров, в зависимости от того, в чьей компетенции находился вопрос согласования.

Кто вправе требовать созыв общего собрания, отражено в абз.2 п.4 ст.45 14-ФЗ (об ООО) и  п.1 ст.83 208-ФЗ (об АО):

  • руководитель (директор);
  • член коллегиального исполнительного органа;
  • член совета директоров;
  • участник (акционер), владеющий не менее 1% долей (акций), или несколько участников, совместно владеющих таким числом долей (акций).

Однако есть случаи, когда сделки с заинтересованностью не требуют извещения и одобрения. Их можно найти в п.2 ст.81 закона об АО и в п.7 ст.45 закона об ООО. Данный перечень является очень обширным, приведем лишь некоторые пункты:

  • процедура происходит в рамках обычной хозяйственной деятельности, при условии, что общество в течение длительного времени неоднократно совершало схожие сделки;
  • директор организации является ее единственным участником (акционером);

Источник: https://azbukatenderov.ru/uchastniku-zakupok/sdelka-s-zainteresovannostyu-pri-uchastii-v-tenderah.html

Сделка с заинтересованностью — особенности заключения

  • Сделка с заинтересованностью в акционерном обществе
  • Информирование о договоре, в котором есть интерес
  • Предварительное согласие на оформление договора с заинтересованностью в АО
  • Новые правила одобрения сделки с заинтересованностью в ООО
  • Как определить договоры с заинтересованностью, которые не требуют извещения и одобрения

Сделка с заинтересованностью в акционерном обществе

Сделка с заинтересованностью простыми словами — это договор или другая сделка, оформление которой выгодно одному из лиц, имеющему возможность давать обществу указания, обязательные для выполнения (п. 1 ст. 81 закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ, далее — закон № 208-ФЗ).

Договор является наиболее распространенной формой сделки, поэтому далее речь пойдет о правилах оформления договора, в котором есть заинтересованность. Эта же процедура применяется при совершении других сделок.

К лицам, которые могут иметь интерес в оформлении договора, относят:

  • члена совета директоров (далее — СД);
  • гендиректора;
  • члена правления (дирекции);
  • контролирующее лицо;
  • другое лицо, которое может давать обществу указания, обязательные для выполнения.

Данные лица считаются имеющими интерес в сделке, когда они сами, их мужья (жены), матери, отцы, дети, братья, сестры, усыновители, усыновленные и/или подконтрольные им лица:

  • являются контрагентом, представителем контрагента или посредником в оформлении договора;
  • являются контролирующим лицом юрлица-контрагента, представителя контрагента либо посредником в оформлении договора;
  • занимают руководящие должности в юрлице–контрагенте, юрлице-посреднике, юрлице-представителе.

Важно! Закон не запрещает оформлять сделки с заинтересованностью в акционерном обществе.

Информирование о договоре, в котором есть интерес

На обществе лежит обязанность известить об оформлении договора, в котором есть заинтересованность (п. 1 ст. 83 закона № 208-ФЗ).

Извещать о таком договоре следует:

  • представителей СД;
  • членов правления;
  • акционеров, когда СД не создан или все его представители имеют интерес в оформлении договора.

Извещение направляют не позднее чем за 15 дней до момента оформления договора. В документе указывается лицо, имеющее интерес в оформлении договора, цена и существенные условия договора.

При подготовке к годовому собранию акционерам представляется отчет обо всех договорах с заинтересованностью, оформленных в предыдущем году. Об изменениях в порядке проведения общего собрания акционеров читайте в нашей статье «Что изменилось в порядке проведения общего собрания акционеров?».

Предварительное согласие на оформление договора с заинтересованностью в АО

Сделка с заинтересованностью в АО не требует обязательного предварительного одобрения (п. 1 ст. 83 закона № 208-ФЗ).

Решение о согласии на оформление договора нужно принимать только в том случае, когда поступило соответствующее требование. Оно может быть заявлено:

  • гендиректором;
  • членом правления (дирекции);
  • представителем СД;
  • акционером, имеющим 1% и более голосующих акций.

Обратите внимание! Предварительное одобрение договора по общему правилу дает СД. Вопрос передается на рассмотрение общего собрания акционеров, если на СД не набран кворум из незаинтересованных членов СД либо если договор подпадает под п. 4 ст. 83 закона № 208-ФЗ.

Пункт 4 ст. 83 закона № 208-ФЗ относит к договорам, на оформление которых требуется согласие общего собрания акционеров:

  • Договор (несколько взаимосвязанных договоров), направленный на продажу более чем 2% обыкновенных или привилегированных акций. Меньший процент может быть установлен уставом.
  • Договор (несколько взаимосвязанных договоров), направленный на покупку/реализацию имущества, балансовая стоимость которого составляет 10% и более от балансовой стоимости активов общества.
Читайте также:  Статья за употребление наркосодержащих веществ: наказание, особенности

В документе отражается:

  • предмет и другие существенные условия договора;
  • цена договора;
  • контрагент, с которым оформляется договор;
  • лицо, которое имеет заинтересованность в совершении обществом сделки;
  • основания его интереса в оформлении договора.

Новые правила одобрения сделки с заинтересованностью в ООО

Источник: https://rusjurist.ru/sdelki/chto-takoe-sdelka-s-zainteresovannostyu-i-kogda-ee-mozhno-zaklyuchit/

Новые правила по сделкам с заинтересованностью

С 2017 года вступили новые правила совершения сделок c заинтересованностью. Поправки были внесены Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность».

Какое соглашение теперь признается сделкой с заинтересованностью? Что необходимо для её совершения? Кто может оспорить сделку с заинтересованностью в суде? На какие изменения нужно обратить особое внимание — рассмотрим теорию и практику.

Заинтересованность в совершении сделки

Сделкой с заинтересованностью признается та, в совершении которой имеется заинтересованность:

  • члена совета директоров (наблюдательного совета) общества,
  • единоличного исполнительного органа,
  • члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества,
  • лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):

  • являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Несмотря на поправки сохранится следующее правило: «сделка между обществами, единоличные исполнительные органы которых находятся в супружеских отношениях без регистрации брака, не признается сделкой, совершенной с заинтересованностью» (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.08.2010 по делу N А75-7315/2009).

Однако правила по согласованию сделок с заинтересованностью не относятся к следующим видам сделок:

  1. к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии, что обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные сделки, в совершении которых не имеется заинтересованности, в том числе к сделкам, совершаемым кредитными организациями в соответствии со статьей 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»;
  2. к обществам, в которых 100 процентов голосующих акций принадлежит одному лицу, являющемуся одновременно единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества;
  3. к сделкам, в совершении которых заинтересованы все владельцы голосующих акций общества, при отсутствии заинтересованности иных лиц, за исключением случая, если уставом непубличного общества предусмотрено право акционера потребовать получения согласия на совершение такой сделки до ее совершения;
  4. к сделкам, связанным с размещением, в том числе посредством подписки, акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества;
  5. к сделкам по размещению обществом путем открытой подписки облигаций или приобретению обществом размещенных им облигаций;
  6. к сделкам по приобретению или выкупу обществом размещенных им акций;
  7. к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении;
  8. к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, а также к публичным договорам, заключаемым обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров.

Контролирующим лицом признается лицо, имеющее право прямо или косвенно распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом назначать единоличный исполнительный орган.

Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица. Если в сделках будут участвовать организации, которые прямо или косвенно подконтрольны физлицу, оно будет считаться заинтересованным. А вот сделка из группы лиц, не будет считаться сделкой с заинтересованностью.

Одновременно исключается понятие аффилированности, которое ранее часто применялось юристами для целей признания сделки незаключенной.

Что необходимо для совершения подобной сделки?

Источник: https://blog.pravo.tech/novye-pravila-po-sdelkam/

В чём опасность крупных сделок и сделок с заинтересованностью? | налоговые адвокаты

Крупные сделки влияют на всю дальнейшую работу компании, а сделки с заинтересованностью нужно тщательно контролировать. Поэтому такие сделки отдельно отрегулированы законами «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «Об акционерных обществах». 26 июня 2018 года Пленум Верховного Суда издал Постановление № 27, в котором провёл «тонкую настройку» правил, касающихся таких сделок.

Что такое крупная сделка?

Крупная сделка — это сделка купли-продажи, заёма, залога, кредита, поручительства, передачи во временное владение и (или) пользования права использования результатом интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если:

  • цена сделки — 25% и более от стоимости активов общества;
  • сделка выходит за пределы обычной деятельности компании. Крупная сделка влияет на масштабы деятельности, рынок сбыта, может повлечь прекращение какой-либо деятельности (например, если продаётся какой-то производственный актив).

Здесь есть два важных момента.

Сделка — это более широкое понятие, чем договор. Поэтому если компания планирует заключить мировое соглашение, признать иск или отказаться от иска, то эти вещи также попадают под понятие крупной сделки при двух признаках выше. И здесь также должны применяться правила одобрения крупных сделок. То же самое относительно дополнительного соглашения к договору.

Верховный суд пояснил, как считать цену, если платежи периодические:

  • если срок договора определён, то цена, указанная в договоре, будет ценой сделки;
  • если срок договора не определён, то:
    • если платежи одинаковые, то ценой сделки считается сумма платежей за год;
    • если суммы платежей меняются, то ценой считается наибольшая сумма платежей за год.

Важный момент — а как определить стоимость активов компании? Ответ: по последнему промежуточному балансу, а если его нет — по годовому.

Что такое сделка с заинтересованностью?

Сделка с заинтересованностью — это сделка, в отношении которой имеется заинтересованность:

  • члена совета директоров (наблюдательного совета);
  • директора;
  • контролирующего лица;
  • лица, которое даёт компании обязательные для исполнения указания.

Также все эти лица являются заинтересованными, если их супруги, родители, дети, братья и сёстры, усыновители и усыновлённые, а также подконтрольные им компании:

  • являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • являются контролирующим лицом компании, которая является стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем или занимают управляющие должности в таких компаниях.

Например, компания продаёт здание своему директору — это сделка с заинтересованностью. Компания А признаёт иск компании В, директор которой — сын директора компании А — это тоже сделка с заинтересованностью.

В сделках с заинтересованностью, как и в крупных, понятие сделки шире, чем понятие договора.

Крупные сделки и сделки с заинтересованностью не так-то просто заключить

Одобрить крупную сделку должно общее собрание участников общества или совет директоров. Причём так как крупные сделки существенно меняют деятельность компании, в Устав нельзя включать правило, что крупные сделки можно не одобрять. А если в Уставе есть такой пункт, то применять его нельзя, так сказал Верховный суд.

Причём если стоимость имущества по сделке более 50%, то совет директоров не может одобрять такие сделки. Для их одобрения нужно общее собрание участников.

Источник: https://nalog-advocat.ru/krupnye-sdelki-i-sdelki-s-zainteresovannost-yu/

Крупные сделки и сделки с заинтересованностью. Действуем правильно

С 01 января 2017 года вступили в силу изменения законодательства в части правового регулирования заключаемых хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Указанные сделки обозначаются также в правовой литературе как «экстраординарные сделки», т.е. сделки, которые по каким-либо причинам выходят за пределы обычной хозяйственной деятельности общества.

Установление особого порядка их совершения, выражающегося в необходимости их одобрения компетентными органами управления хозяйственного общества, призвано обеспечивать права и законные интересы как самого хозяйственного общества, так и его участников.

Но при этом процедура одобрения экстраординарных сделок не должна существенно затруднять хозяйственную деятельность общества.

Внесенные изменения позволяют, с одной стороны, устранить сложившийся избыточный формализм в практике одобрения экстраординарных сделок, с другой стороны, сохранить на должном уровне гарантии прав и законных интересов участников корпоративных отношений.

Существенные правки коснулись терминологии, квалифицирующих признаков экстраординарных сделок, процедуры их одобрения, исключений из общих правил, требований к решению органов управления о согласии на совершение данных сделок, к порядку их оспаривания.

Читайте также:  Образец заявления на алименты в браке: особенности составления

Законодатель, следуя общей концепции ГК РФ, развел понятия «согласие» и «одобрение» по времени принятия соответствующего решения. Термин «согласие на совершение сделки» теперь применяется исключительно к решениям, предваряющим совершение сделки, и, напротив, термин «одобрение» применяется только к решениям, одобряющим уже совершенные сделки в последующем («последующее одобрение»).

  • Прочие изменения следует рассмотреть отдельно для крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
  • Правовое регулирование крупных сделок
  • ·                    Квалификация крупных сделок
  • Ключевым квалифицирующим признаком крупной сделки теперь является то обстоятельство, что сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности общества.

Дано новое определение обычной хозяйственной деятельности общества – это любая деятельность, осуществляемая обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности.

Таким образом, сделкой, выходящей за пределы обычной хозяйственной деятельности общества (крупной сделкой) может быть признана только такая сделка, которая приводит к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов.

Далее необходимо оценить предмет такой сделки — предметом крупной сделки теперь может быть не только приобретение, отчуждение (возможность отчуждения) обществом прямо или косвенно имущества, но и обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности  или средства индивидуализации на условиях лицензии.

Цена или балансовая стоимость такого имущества или прав на результаты интеллектуальной деятельности, как и прежде, должна составлять 25 и более процентов балансовой стоимости имущества общества.

Порядок определения крупности сделки дополнен важной новеллой — в случае отчуждения (возможности отчуждения) имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется наибольшая из двух величин – балансовая стоимость имущества или цена его отчуждения. Данная норма устанавливает приоритет рыночной стоимости отчуждаемого имущества, исключая случаи, когда по тем или иным причинам ценные активы имеют низкую балансовую стоимость.

·                    Процедура получения согласия на совершение (последующее одобрение) крупных сделок

Допускается заключать крупную сделку как до, так и после получения согласия на ее совершение. При этом получение последующего одобрения может быть предусмотрено сделкой в качестве отлагательного условия.

Важно, что законодатель решил отменить существовавшее ранее правило о том, что устав общества с ограниченной ответственностью может предусматривать отказ от одобрения крупных сделок. Теперь получение согласия на совершение крупной сделки является обязательным во всех случаях, кроме предусмотренных законом.

Изменения коснулись процедуры одобрения крупных сделок в акционерных обществах.

В частности, в случае рассмотрения вопроса о согласии на совершение или последующее одобрение крупной сделки общим собранием акционеров совет директоров или единоличный исполнительный орган общества (при отсутствии совета директоров) утверждает заключение о крупной сделке, которое должно содержать информацию о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценку целесообразности ее совершения. Такое заключение включается в состав информации (материалов), предоставляемых акционерам при подготовке к общим собраниям.

  1. ·                    Требования к содержанию решения о согласии на совершение крупной сделки
  2. Установлены новые требования, допускающие значительную вариативность решения о согласии на совершение сделки, в частности:
  3. o        можно указать порядок определения существенных условий сделки;
  4. o        сторона и выгодоприобретатель по сделке могут не указываться, если они не могут быть определены к моменту получения согласия на совершение сделки, например, если сделка заключается на торгах;
  5. o        предусматривается возможность указания минимальных и максимальных параметров условий сделки (верхний предел стоимости покупки или нижний предел стоимости продажи) либо порядка их определения;
  6. o        согласие может быть дано на совершение ряда однотипных сделок, на альтернативные варианты основных условий сделки, на совершение сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно;
  7. o        предусматривается, что в решении о согласии на совершение сделки также может быть указан срок его действия (если не указан, по умолчанию срок составляет один год).
  8. ·                    Порядок оспаривания крупных сделок

Крупная сделка, совершенная с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, может быть признана недействительной по основанию, предусмотренному ст.173.1 ГК РФ.

  • Среди существенных изменений порядка оспаривания крупных сделок можно назвать следующие:

Источник: https://www.sibucom.ru/publ/3/883/

Сделка с заинтересованностью

Понятие одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью

Дата написания: 2015-01-29

Довольно часто в коммерческой деятельности заключая различные договоры сталкиваешься с таким юридическим явлением как «одобрение сделки». Этот правовой механизм иногда применяют формально, типа -«так все делают»… Но что собой представляет одобрение сделки? Когда оно необходимо?

Одобрение сделки с заинтересованностью

Люди не обладающие юридическим образованием, не всегда понимают его назначение. Об основах в этом вопросе и пойдет речь в настоящей статье.

Как известно юридические лица действуют в гражданском обороте посредством своих органов, так в соответствии со ст. 53 Гражданского кодекса РФ

Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие от его имени в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом.

При этом порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются соответствующими законами и учредительным документом этого юридического лица.

Например, в отношении обществ с ограниченной ответственностью таким законом будет Федеральный закон от 08.02.

1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»(далее — «закон об ООО»), а учредительным документом — устав общества.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества.

В подавляющем большинстве случаях руководство текущей деятельностью (т.е. управление) осуществляется единоличным исполнительным органом (например, директором, генеральным директором, президентом и т.д.).

Однако управлять текущей деятельностью можно по разному.

Можно совершить множество хозяйственных сделок, которые будут способствовать росту организации и ее финансовой стабильности, а можно заключить и пару таких сделок, которые приведут к скорому банкротству организации.

Другими словами в управлении должен быть некий критерий целесообразности. Одним из таких инструментов, способствующих отсекать рискованные и недобросовестные сделки, является, в том числе процедура одобрения сделки.

В целом, конечно, единоличный исполнительный орган общества (руководитель) при осуществлении им прав и исполнении обязанностей должен действовать в интересах общества добросовестно и разумно, но где провести черту за которой действия руководителя уже нельзя назвать разумными и добросовестными?

Замечено, что наиболее часто сделки, негативно отражающиеся на организации, являются сделки с крупными суммами и сделки в которых, тем или иным образом заинтересованы (лично) сами органы организации. Такие сделки в законе именуют, как сделки с заинтересованностью и крупные сделки. Например, для ООО в соответствии с п.1 ст 46 закона об ООО

Крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки.

При этом, обратите внимание, сумма сделки не единственный критерий отнесения сделки к крупной.

Так, согласно закону об ООО крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, а также сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Кроме этого, в соответствии с пунктом 7 статьи 46 закона об ООО

Наряду со случаями, указанными в пункте 1 настоящей статьи, уставом общества могут быть предусмотрены другие виды и (или) размер сделок, на которые распространяется порядок одобрения крупных сделок, установленный настоящей статьей

Итак, в отношении обществ с ограниченной ответственностью крупными сделками являются такие сделки, которые устав общества считает таковыми или/и сделки, имеющие признаки, указанные в п.1 ст. 46 закона об ООО.

Источник: https://3zprint-msk.ru/sdelka-s-zainteresovannostju/

Заключение договора с управляющей компанией — сделка с заинтересованностью?

19.09.2008

Понятие «управляющая компания» начали использовать в практике управления одновременно с понятием «холдинг» относительно недавно.

Образование единого холдинга, отвечающего международным стандартам корпоративного управления, способствует повышению эффективности бизнеса, оптимизации деятельности и маркетинговой политики, финансового учета, технического менеджмента.

Создание управляющей компании и применение механизма управления через нее базируется на успешном опыте крупных интернациональных компаний и позволяет использовать консолидированные ресурсы предприятий для развития выбранной сферы услуг и работ.

Читайте также:  Поступление на гражданскую службу: требования

Появляется возможность осваивать новые направления деятельности и регионы сбыта, оптимизировать товаропотоки, а также завоевывать новые рынки и улучшать качество обслуживания клиентов.

Для большинства холдингов характерно, что при их построении происходит передача функций управления специализированной управляющей компании, особенно когда предприятия, входящие в холдинг, являются сопоставимыми по масштабу, территориально удалены друг от друга и каждое имеет свою специфику.

В основе возникновения отношений между управляющей организацией (управляющим) и управляемым обществом лежит сложный юридический состав. Для легального  заключения соответствующего договора должны быть соблюдены некоторые условия:

1) Договор с управляющим может быть заключен обществом только после принятия решения об этом общим собранием акционеров или общим собранием участников.

При этом для ООО положение о возможности передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему должно быть прямо предусмотрено в уставе, для акционерного общества такого обязательного требования Федерального закона «Об акционерных обществах» не предусмотрено.

2) В обществе с ограниченной ответственностью к компетенции общего собрания участников относится утверждение управляющего, а также условий договора с ним (п. 4 ч. 2 ст. 33 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью).

3) Договор с управляющим подписывается от имени Общества с ограниченной ответственностью лицом, председательствовавшим на общем собрании участников, утвердившем условия договора с управляющим, или участником Общества, уполномоченным решением общего собрания участников Общества.

Договор от имени акционерного общества (АО) подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) АО или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) АО.

Со стороны управляющей организации договор по общему правилу подписывает её единоличный исполнительный орган.

Для правовой квалификации данного договора очень важно отграничить его от применяемых иногда на практике договоров поручения, комиссии и агентского договора.

 Так договор поручения (гл. 49 ГК РФ), не может быть использован, так как, согласно п. 1 ст. 971 ГК РФ, по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия.

Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя. Поверенный обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными.

В случае заключения договора на управление управляющая компания самостоятельно выполняет функции по распоряжению имуществом управляемого общества и принимает решение о совершении сделок с ограничениями, предусмотренными действующим законодательством, уставом общества и заключенным договором.

Косвенным подтверждением данного факта является то, что согласно п. 1 ст. 975 ГК РФ доверитель обязан выдать поверенному доверенность на совершение юридических действий. Полномочия же управляющего основываются не на доверенности (п. 1 ст. 182 ГК РФ), а на передаче ему всех функций единоличного исполнительного органа управляемого лица (абз. 5 ч. 3 ст. 69 ФЗ об АО).

 Договор комиссии также не может быть использован для оформления отношений между хозяйственным обществом и управляющей организацией.

Управляющий действует от имени хозяйственного общества, реализуя при этом все полномочия единоличного исполнительного органа. А по договору комиссии в соответствии с п. 1 ст.

990 ГК РФ комиссионер обязуется за вознаграждение по поручению комитента совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

По тем же основаниям, не подходит к существу рассматриваемых отношений агентский договор (гл. 52 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст.

1005 ГК РФ одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

То есть применяется конструкция поручении я или комиссии, а как мы рассмотрели ранее ни одна из них не отражаем сущности отношений управляемого общества и управляющей компании.

Таким образом, договор на передачу хозяйственным обществом полномочий исполнительного органа управляющей организации (управляющему) не выделен как самостоятельный вид договора такой договор в ГК РФ, но является по своей правовой сущности договором услуг, усложненным рядом специфических условий. В будущем, по нашему мнении, желательно дополнить вторую часть Гражданского кодекса главой, посвященной данному виду договоров.

1.      Относится ли такой договор к сделкам с заинтересованностью?

Хотелось бы отметить, что в соответствии с пунктом 1 статьи 81 Федерального закона «Об акционерных обществах» сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями главы XI названного Закона.

Договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему), по нашему мнению,  является гражданско-правовой сделкой, в силу которой управляющая организация обязывается оказывать обществу управленческие услуги и наделяется в связи с этим полномочиями по распоряжению имуществом общества. Такой договор также предусматривает обязанность общества оплачивать услуги управляющего и производить иные выплаты в установленных договором случаях и, следовательно, направлен на отчуждение обществом денежных средств.

Возникает вопрос: при принятии решения о выборе кандидатуры профессионального управляющего должны ли учитываться положения Закона, регулирующие порядок одобрения сделок с заинтересованностью, если управляющая организация (управляющий) относится к лицам, определенным в п. 1 ст. 81 Федерального закона «Об акционерных обществах»  (например, является аффилированным лицом члена совета директоров общества)?

  • Анализ правовой природы заключаемого договора и судебной практики позволяют сделать однозначный вывод о том, что подобные сделки в случае наличия при их совершении признаков, перечисленных в пункте 1 статьи 81 Федерального закона «Об акционерных обществах», подлежат одобрению в установленном законом порядке. При этом необходимо иметь в виду, что предметом одобрения уполномоченного органа управляемого общества (Совета директоров – если сумма сделки не превышает 2 процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, общего собрания участников/ акционеров общества – в остальных случаях) будут существенные условия заключаемого договора, такие как:
  • — лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями);
  • — цена (принцип определения размера вознаграждения управляющего);
  • — предмет сделки (существо оказываемых управляющим услуг).

3.Какова же практика?

  1. Пленум ВАС однозначно высказался в своем Постановлении № 19 от 18 ноября 2003 года «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» (п. 33) о тех сделках , в которых имеется заинтересованность управляющей компании:
  2. «При разрешении споров, связанных с заключением обществом сделок, в совершении которых имеется заинтересованность лиц, перечисленных в части 1 пункта 1 статьи 81 Закона, необходимо учитывать, что предусмотренные Законом правила совершения таких сделок применяются при наличии обстоятельств, указанных в части 2 того же пункта, а именно: если указанные лица, их родственники, названные в Законе (члены семьи), или аффилированные лица являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; если кто-либо из этих лиц является владельцем (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентов акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в данной сделке; если кто-то из перечисленных лиц занимает должности в органах управления юридического лица, участвующего в совершении сделки или являющегося выгодоприобретателем, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.
  3. Для признания сделки, подпадающей под признаки, указанные в статье 81 Закона, необходимо, чтобы заинтересованность соответствующего лица имела место на момент совершения сделки».

   Так, ФАС Московского округа в своем Постановлении от 26 августа 2004 г. по делу N КГ-А40/7182-04 подтвердил решения нижестоящих судов в отношении признания недействительным выпуска акций ОАО «НК «Юкос» в связи с тем, что отчет об итогах выпуска дополнительных акций ОАО «НК «Юкос», зарегистрированный 24.10.

03, содержал информацию о том, что в процессе размещения дополнительных акций эмитент не заключал сделок, в которых имелась заинтересованность.

Вместе с тем данные сведения не соответствовали действительности, поскольку в договорах о приобретении дополнительных акций, заключенных между эмитентом и участками закрытой подписки, имелась заинтересованность акционера — Компании Hulley Enterprises Ltd. и управляющей организации ОАО «НК «Юкос» — ООО «Юкос-Москва».

Помимо этого, судами было установлено, что в нарушение п. 4 ст. 83 ФЗ «Об акционерных обществах» договоры о приобретении дополнительных акций не одобрялись общим собранием акционеров ОАО «НК «Юкос» как сделки с заинтересованностью.

Но нас интересуют случаи, когда вопрос о наличии заинтересованность возникает непосредственно при заключении договора с управляющей компанией ( управляющим).

Источник: https://pravo.cliff.ru/about/publications/korporativnoe-pravo/korporativnoe-pravo_101.html

Ссылка на основную публикацию